தனியார் பங்கு (PE) மற்றும் துணிகர மூலதன (VC) நிறுவனங்கள், நிறுவனங்களின் செயல்பாடுகளை உன்னிப்பாக கவனிக்க 'போர்டு அப்சர்வர்' பதவியை நாடுகின்றனர். இது சட்டப் பொறுப்புகளிலிருந்து தப்பிக்க உதவும் என நினைத்தாலும், இந்திய சட்டப்படி 'நிழல் இயக்குநர்' (Shadow Director) ஆக கருதப்படும் அபாயம் உள்ளதாக எச்சரிக்கை விடுக்கப்பட்டுள்ளது.
என்ன நடந்தது?
இந்தியாவின் பெருநிறுவன நிர்வாகத்தில் (Corporate Governance) ஒரு புதிய போக்கு உருவாகி வருகிறது. தனியார் பங்கு (PE) மற்றும் துணிகர மூலதன (VC) நிறுவனங்கள், தாங்கள் முதலீடு செய்துள்ள நிறுவனங்களின் இயக்குநர்கள் குழுவில் (Board of Directors) நேரடியாக அமர்வதற்குப் பதிலாக, 'போர்டு அப்சர்வர்' பதவியை அதிகம் விரும்புவதாகத் தெரிகிறது.
இந்த 'போர்டு அப்சர்வர்' பதவி வகிப்பவர்கள், நிறுவனத்தின் இயக்குநர்கள் குழு கூட்டங்களில் கலந்துகொள்ளலாம், முக்கிய ஆவணங்களை ஆய்வு செய்யலாம், விவாதங்களில் பங்கேற்கலாம். ஆனால், அவர்கள் அதிகாரப்பூர்வ இயக்குநர்கள் அல்ல. இதன் மூலம், தாங்கள் முதலீடு செய்த பணத்தை நெருக்கமாக கண்காணிக்க முடியும், அதேசமயம் இயக்குநர் பதவிக்குரிய சட்டப் பொறுப்புகளிலிருந்து தப்பிக்கலாம் என்பதே இதன் நோக்கம்.
ஏன் இந்த அப்சர்வர் பதவிக்கு மவுசு?
நிறுவனங்களின் இயக்குநராக இருப்பது என்பது 'கம்பெனிஸ் ஆக்ட், 2013' (Companies Act, 2013) சட்டத்தின் கீழ் பல பொறுப்புகளைக் கொண்டது. குறிப்பாக, நிறுவனத்தின் நலனுக்காக செயல்பட வேண்டிய கடமை (Fiduciary Duties) உள்ளது. நிறுவனத்தின் தோல்விகள், சட்ட மீறல்கள் அல்லது நிதி முறைகேடுகளுக்கு இயக்குநர்கள் பொறுப்பேற்க வேண்டியிருக்கும்.
இதைத் தவிர்க்கும் விதமாக, PE/VC நிறுவனங்கள் ஒரு சமரசப் பாதையாக இந்த அப்சர்வர் பதவியை நாடுகின்றன. இதன் மூலம், அவர்கள் நிறுவனத்தின் செயல்பாடுகளில் ஒரு கண்ணோட்டத்தையும், ஒரு குரலையும் பெற்றுக் கொள்கிறார்கள். மேலும், சட்டப்பூர்வ ஒப்பந்தங்கள் மூலம் முக்கிய நிதி மற்றும் செயல்பாட்டுத் தரவுகளை அணுகவும் முடிகிறது. ஆனால், இயக்குநர் பதவிக்குரிய முழுப் பொறுப்பையும் ஏற்க வேண்டியதில்லை. இதனால், அதிகாரப்பூர்வ 'இயக்குநர்' என்ற பட்டம் இல்லாமலேயே, நிறுவனத்தின் முடிவுகளில் செல்வாக்கு செலுத்த முடிகிறது.
'நிழல் இயக்குநர்' அபாயம் என்ன?
'போர்டு அப்சர்வர்' பதவி காகிதத்தில் பாதுகாப்பாகத் தோன்றினாலும், அது சட்ட நடவடிக்கைகளிலிருந்து முழுமையான கேடயத்தை வழங்காது. இந்திய கார்ப்பரேட் சட்டத்தில் 'நிழல் இயக்குநர்' (Shadow Director) என்ற ஒரு கருத்து உள்ளது. 'கம்பெனிஸ் ஆக்ட், 2013' இன் பிரிவு 2(59) இன் படி, ஒரு அதிகாரியாகவோ அல்லது இயக்குநராகவோ, இயக்குநர்கள் குழு யாருடைய அறிவுறுத்தல்களுக்கு ஏற்ப செயல்படப் பழக்கப்பட்டுள்ளதோ, அந்த நபரும் கருதப்படலாம்.
ஒரு அப்சர்வரின் செல்வாக்கு அதிகமாகி, இயக்குநர்கள் குழு அவருடைய முக்கிய விஷயங்களில் உள்ள திசைகளையே பின்பற்றினால், சட்டப்படி அவர் ஒரு 'நிழல் இயக்குநர்' ஆக வகைப்படுத்தப்படலாம். அதாவது, சட்டத்தின் பார்வையில், அவருடைய முறையான பதவி பெயரை விட, அவருடைய உண்மையான நடத்தைக்கே முக்கியத்துவம் கொடுக்கப்படும். அவர் மறைமுகமாக நிறுவனத்தை நடத்தி வந்தால், அவர் அதிகாரப்பூர்வ இயக்குநர் இருக்கையில் அமர்ந்திருந்ததைப் போலவே, தவறுகள், அபராதங்கள் அல்லது நிதி முறைகேடுகளுக்குப் பொறுப்பாக்கப்படலாம்.
எப்போது செல்வாக்கு பொறுப்பாக மாறும்?
ஆலோசனை வழங்குவதற்கும், கட்டுப்பாட்டை செலுத்துவதற்கும் இடையிலான கோடு மிகவும் மெல்லியது. சட்ட அமலாக்கத் துறையினரும், நீதிமன்றங்களும், உறவின் வடிவத்தை விட அதன் சாராம்சத்தையே பார்ப்பார்கள். ஒரு அப்சர்வருக்கு முக்கிய வணிக முடிவுகளில் 'வீட்டோ' அதிகாரம் இருந்தால், அல்லது நிர்வாகம் தொடர்ந்து கூட்டங்களுக்கு முன்பே அவரிடம் ஆலோசனை கேட்டு, அவருடைய பரிந்துரைகளை ஏற்றுக்கொண்டால், 'அப்சர்வர்' என்ற அடையாளத்தின் பாதுகாப்பு குறையத் தொடங்கும்.
ஒரு சர்ச்சை எழும்போது, அதிகாரத்Thin யார் கையில் இருந்தது என்பதைத் தீர்மானிக்க, அதிகாரிகள் கூட்டக் குறிப்புகள், மின்னஞ்சல்கள் மற்றும் இயக்குநர்கள் குழுவின் முடிவுகளின் வரலாற்றை ஆராயலாம். முதலீட்டாளர்கள் வழக்கமான செயல்பாட்டு முடிவுகளுக்கு கூட ஒப்புதல் கட்டாயம் என்று பேச்சுவார்த்தை நடத்தியுள்ள நிறுவனங்களில் இந்த அபாயம் அதிகமாக உள்ளது.
முதலீட்டாளர்கள் இதை எப்படிப் பார்க்க வேண்டும்?
பங்குதாரர்கள் மற்றும் பிற தரப்பினருக்கு, இந்தப் போக்கு தனியார் நிறுவனங்களில் உள்ள நிர்வாகக் கட்டமைப்புகள் தோன்றுவதை விட சிக்கலானதாக இருக்கலாம் என்பதைக் காட்டுகிறது. ஒரு அப்சர்வர் பதவி சில நேரங்களில் முதலீட்டாளர் கட்டுப்பாட்டின் உண்மையான அளவை மறைக்கக்கூடும். இத்தகைய நிறுவனங்களைக் கண்காணிக்கும் முதலீட்டாளர்கள், ஆவணங்களின் தரம் மற்றும் பங்குதாரர் ஒப்பந்தங்களில் (Shareholders' Agreements) வரையறுக்கப்பட்ட பாத்திரங்களின் தெளிவில் கவனம் செலுத்த வேண்டும்.
கவனிக்க வேண்டிய முக்கிய விஷயம், யார் இயக்குநர் குழுவில் இருக்கிறார்கள் என்பது மட்டுமல்ல, போர்டில் இல்லாதவர்கள் நிறுவனத்தின் அன்றாட நடவடிக்கைகளில் எவ்வளவு செல்வாக்கு செலுத்துகிறார்கள் என்பதுதான். ஒரு அப்சர்வர் ஒரு ஆலோசகராக மட்டுமே இருப்பதை உறுதிசெய்யவும், அவர் சட்டப்படி பொறுப்பாக்கப்படக்கூடிய ஒரு மறைமுக மேலாளராக மாறாமல் இருக்கவும், முறையான சட்ட ஆவணங்கள் மற்றும் தெளிவான செயல்முறைகள் அவசியம்.