ભારતીય સુપ્રીમ કોર્ટનો મોટો ચુકાદો: વિદેશી રોકાણકારોને ટેક્સ લાભ માટે હવે 'આ' વસ્તુ સાબિત કરવી પડશે!

સુપ્રીમ કોર્ટનો 'Substance over Form' પર ભાર

સુપ્રીમ કોર્ટના આ ઐતિહાસિક ચુકાદાનો અર્થ એ છે કે હવે ટેક્સ અધિકારીઓ અને કોર્ટ દ્વિપક્ષીય ટેક્સ સંધિઓ હેઠળ મળતા લાભોની યોગ્યતાનું મૂલ્યાંકન કાગળની કાર્યવાહી કરતાં વધુ ઊંડાણપૂર્વક કરશે. ખાસ કરીને મોરેશિયસ જેવી અધિકારક્ષેત્રોમાંથી પસાર થતી કંપનીઓ માટે આ નિર્ણય મહત્ત્વનો છે.

TRC પૂરતું નથી, વાસ્તવિક કામગીરી જરૂરી

કોર્ટે સ્પષ્ટ કર્યું છે કે ટેક્સ રેસિડેન્સી સર્ટિફિકેટ (TRC) ફક્ત રેસિડેન્સીનો પુરાવો છે, પરંતુ ટેક્સ સંધિના લાભો મેળવવા માટે તે પૂરતું નથી. હવે ટેક્સ અધિકારીઓ 'ગેરકાયદેસર ટાળવાના વ્યવસ્થા' (impermissible avoidance arrangements) માટે ટ્રાન્ઝેક્શન અને સ્ટ્રક્ચર્સની તપાસ કરી શકે છે. આ 'Substance over Form' અભિગમ હેઠળ, કંપનીઓએ ફક્ત કાનૂની દસ્તાવેજો પર આધાર રાખવાને બદલે, તેમના નિવાસસ્થાન દેશમાં સાચી વ્યાપારી કામગીરી, સ્વતંત્ર નિર્ણય લેવાની ક્ષમતા અને વાસ્તવિક આર્થિક હાજરી સાબિત કરવી પડશે. આ ચુકાદાના ભાગ રૂપે, Tiger Global ની મોરેશિયસ સ્થિત કંપનીઓ પાસેથી ફ્લિપકાર્ટના શેર વેચાણ પરના કેપિટલ ગેઇન્સ ટેક્સ માટે લગભગ ₹14,500 કરોડ ની ટેક્સ માંગણી પુનઃસ્થાપિત કરવામાં આવી છે.

GAAR અને JAAR નો પણ પ્રભાવ

ભારતના જનરલ એન્ટી-એવોઇડન્સ રૂલ્સ (GAAR), જે સામાન્ય રીતે 1 એપ્રિલ, 2017 થી શરૂ થયેલી ગોઠવણો અને ટેક્સ લાભો પર લાગુ પડે છે, તેનો ઉપયોગ 2017 પહેલાના રોકાણો માટે પણ થઈ શકે છે જો સમગ્ર વ્યવસ્થામાં વાસ્તવિક વ્યાપારી પદાર્થનો અભાવ હોય. કોર્ટે એ પણ પુષ્ટિ કરી કે જુડિશિયલ એન્ટી-એવોઇડન્સ પ્રિન્સિપલ્સ (JAAR) અલગથી કાર્ય કરે છે અને તેનો ઉપયોગ દુરુપયોગી અથવા કન્ડ્યુઇટ સ્ટ્રક્ચર્સને ટેક્સ લાભો નકારવા માટે થઈ શકે છે. આનો અર્થ એ છે કે GAAR ગ્રાન્ડફાધરિંગ (grandfathering) ને કારણે સીધો લાગુ ન પડે તો પણ, JAAR હેઠળ પદાર્થ-આધારિત વિશ્લેષણ દ્વારા સંધિ લાભો નકારી શકાય છે.

ભારત-મોરેશિયસ DTAA પર અસર

ભારત-મોરેશિયસ ડબલ ટેક્સેશન એવોઇડન્સ એગ્રીમેન્ટ (DTAA) ઐતિહાસિક રીતે ભારતમાં વિદેશી રોકાણ માટે પસંદગીનો માર્ગ રહ્યો છે, જે કેપિટલ ગેઇન્સ ટેક્સમાં મુક્તિ આપે છે. જોકે, ટ્રીટી શોપિંગ (treaty shopping) અંગેની ચિંતાઓને કારણે 2016 માં તેમાં સુધારા થયા હતા, અને આ નવીનતમ ચુકાદો પદાર્થનો અભાવ ધરાવતા સ્ટ્રક્ચર્સ માટે તેના સુરક્ષા કવચને વધુ નબળું પાડે છે. સેન્ટ્રલ બોર્ડ ઓફ ડાયરેક્ટ ટેક્સિસ (CBDT) એ સ્પષ્ટ કર્યું છે કે GAAR 1 એપ્રિલ, 2017 પહેલા મેળવેલા ટેક્સ લાભો પર લાગુ પડતું નથી, તેમ છતાં આ સ્પષ્ટતા વર્તમાન અથવા ભવિષ્યના ટ્રાન્ઝેક્શન્સ માટે પદાર્થની જરૂરિયાતને નકારતી નથી.

આર્થિક પદાર્થ એટલે શું?

'Substance over Form' નો સિદ્ધાંત, જે વૈશ્વિક સ્તરે માન્ય કર ખ્યાલ છે, તે કંપનીઓને તેમના નિર્ધારિત ટેક્સ રેસિડેન્સીમાં વાસ્તવિક આર્થિક પ્રવૃત્તિ સાબિત કરવાની ફરજ પાડે છે. આમાં ફક્ત રજિસ્ટર્ડ સરનામા કરતાં વધુ - સ્થાનિક ડિરેક્ટર્સ દ્વારા સક્રિય નિર્ણય લેવાની પ્રક્રિયા, પર્યાપ્ત કર્મચારીઓ, યોગ્ય માળખાકીય સુવિધાઓ અને આવક-ઉત્પન્ન કરતી વાસ્તવિક મુખ્ય પ્રવૃત્તિઓ (core income-generating activities - CIGAs) નો સમાવેશ થાય છે. Tiger Global નો ચુકાદો ભારતીય કર નીતિના વિકસતા પ્રવાહ સાથે સુસંગત છે, જે વૉડાફોન યુગ પછી અને GAAR ની રજૂઆત સાથે જોવા મળ્યો છે, અને કૃત્રિમ કર ટાળવાની યોજનાઓ પર કડક નિયંત્રણો સૂચવે છે. આ વલણ OECD ના બેઝ ઇરોઝન એન્ડ પ્રોફિટ શિફ્ટિંગ (BEPS) પહેલ જેવા આંતરરાષ્ટ્રીય પ્રયાસોને પ્રતિબિંબિત કરે છે.

વિદેશી રોકાણકારો માટે વધેલું જોખમ

સુપ્રીમ કોર્ટના આ નિર્ણયથી વિદેશી રોકાણકારો માટે જોખમ નોંધપાત્ર રીતે વધ્યું છે, ખાસ કરીને જેઓ મોરેશિયસ અથવા સમાન અધિકારક્ષેત્રોનો ઉપયોગ કરે છે. ચુકાદો સૂચવે છે કે ફક્ત TRC ધરાવવું અથવા ચોક્કસ તારીખ પહેલાં સ્ટ્રક્ચર બનાવવું એ ટેક્સ પડકારોથી બચવા માટે પૂરતું નથી. હવે ટેક્સ અધિકારીઓ કાનૂની સ્વરૂપ ઉપરાંત આર્થિક વાસ્તવિકતા જોઈને વ્યવસ્થાઓની તપાસ કરવા માટે વધુ સારી સ્થિતિમાં છે. આના માટે વિદેશી રોકાણકારોએ તેમના પાલન (compliance) પ્રયાસોમાં નોંધપાત્ર વધારો કરવો પડશે. તેમને વ્યૂહાત્મક નિર્ણય લેવાની પ્રક્રિયા, બોર્ડ મિનિટ્સ, રોકાણ સમિતિની ચર્ચાઓ અને ઓપરેશનલ ખર્ચાઓને સાબિત કરવા માટે ઝીણવટપૂર્વક દસ્તાવેજીકરણ કરવું પડશે. આવું કરવામાં નિષ્ફળતાના પરિણામે લાંબી, ખર્ચાળ કાનૂની કાર્યવાહી, નોંધપાત્ર ટેક્સ જવાબદારીઓ અને પ્રતિષ્ઠાને નુકસાન થઈ શકે છે.

આગળ શું કરવું?

ભારત-સામનો કરતી (India-facing) સ્ટ્રક્ચર્સ ધરાવતા વિદેશી રોકાણકારોએ તાત્કાલિક અને સંપૂર્ણ પદાર્થ ઓડિટ (substance audits) કરાવવું જોઈએ. આ ઓડિટમાં મુખ્ય વ્યૂહાત્મક નિર્ણયો ક્યાં લેવાય છે, બેંક ખાતાઓ અને ટ્રાન્ઝેક્શન્સ કોણ નિયંત્રિત કરે છે, અને ઓપરેશનલ ખર્ચાઓ વાસ્તવિક વ્યવસાયિક પ્રવૃત્તિઓ સાથે સુસંગત છે કે કેમ તેની ચકાસણી કરવી જોઈએ. નવા સ્ટ્રક્ચર્સ માટે, શરૂઆતથી જ દેખીતું પદાર્થ બનાવવું નિર્ણાયક છે, જેમાં લાયકાત ધરાવતા સ્થાનિક ડિરેક્ટર્સની નિમણૂક, ભૌતિક હાજરી જાળવવી અને વાસ્તવિક નિર્ણય લેવાની સત્તા સ્થાનિક રીતે રહે તેની ખાતરી કરવી શામેલ છે.